Ett skiljeförfarande-memo: bedömning till fast pris, innehåll och leveranstid är en skriftlig genomgång av tvistens processuella läge, upprättad mot ett uppdragsomfång som fastställs innan arbetet påbörjas. Memot tar ställning till om anspråket håller processuellt, vilket forum som är rätt och vilka första steg som krävs, och levereras när underlaget är komplett och bedömningen är klar.
Vem berörs
Ett skiljeförfarande-memo beställs oftast av bolag som redan befinner sig i en tvist, eller som förbereder sig på en sådan, och som behöver ett skriftligt underlag innan styrelsen eller ledningsgruppen fattar beslut om nästa steg. Typiska beställare är bolag som mottagit en påstridig fordran från en avtalspart, bolag som överväger att själva initiera ett skiljeförfarande, och bolag vars motpart hotar med eller redan har inlett en process.
Behovet uppstår särskilt i tre situationer: när avtalet innehåller en skiljeklausul och parterna tvistar om dess räckvidd, när ett krav har eskalerat till en nivå där extern juridisk bedömning krävs för att fatta ett informerat beslut, och när koncernledningen behöver ett dokument som kan delges styrelse, revisor eller försäkringsgivare utan att processen därmed offentliggörs. Memot fyller den funktionen: det ger en professionell bedömning utan att i sig utgöra en inlaga i något forum.
När motparten, avtalet eller den underliggande transaktionen har en utländsk koppling, till exempel en utomnordisk leverantör eller en avtalspart med huvudkontor utanför Sverige, påverkar det memots omfattning. Frågor om vilket lands lag som ska tillämpas, vilket skiljeforum som är avtalat och hur ett kommande avgörande ska kunna verkställas mot utländska tillgångar hör då till uppdraget. Motpartens hemvist är därför en av de första uppgifterna som efterfrågas, se tvister och skiljeförfarande för hur den bredare processen ser ut.
Vad regelverket säger
Frågan om ett anspråk kan och bör drivas i skiljeförfarande avgörs enligt gällande svensk rätt utifrån avtalets skiljeklausul, partsautonomin och den så kallade behörighet-behörighetsprincipen, som innebär att skiljenämnden själv i första hand får pröva sin egen behörighet. Memot tar ställning till hur klausulen sannolikt tolkas, om den omfattar den aktuella tvisten och om något undantag, exempelvis en konkurrerande jurisdiktionsklausul i ett senare avtal, gör att frågan i stället hör till allmän domstol.
Eftersom rättsläget varierar med avtalets utformning och med var motparten har sina tillgångar, innehåller memot ingen generell rättsutredning. Bedömningen görs mot det konkreta avtalet och den konkreta tvisten, inte mot ett tänkt normalfall.
Så fungerar det i praktiken
Vad memot innehåller
Memot besvarar fyra frågor i ordning: om skiljeklausulen är giltig och tillämplig på den aktuella tvisten, vilket skiljeforum och vilka regler som gäller om ett förfarande inleds, hur anspråket eller försvaret ser ut processuellt mot bakgrund av avtalet och den dokumentation som finns, och vilka de första praktiska stegen är om ni väljer att gå vidare. Bedömningen levereras skriftligt, med en tydlig slutsats och en kort motivering för varje punkt.
Vad memot inte innehåller
Memot är inte en fullständig rättsutredning av hela tvisten, och det är inte en inlaga som kan lämnas in till en skiljenämnd eller domstol. Det innehåller ingen bevisvärdering utöver vad som krävs för den processuella bedömningen, och det tar inte ställning till sannolikheten att vinna i sak, eftersom det kräver en fördjupad genomgång av bevisning som ligger utanför uppdragets fasta omfattning. Skiljer sig underlaget väsentligt från vad som ursprungligen beskrivits, till exempel genom att fler avtal eller parter visar sig vara inblandade, offereras det tillkommande arbetet separat.
Hur bedömningen görs
Uppdraget inleds med att ni skickar in det aktuella avtalet, korrespondens som beskriver tvisten och eventuella tidigare juridiska bedömningar. Underlaget gås igenom mot avtalets skiljeklausul och mot den information ni lämnat om motpartens ståndpunkt. Om underlaget är ofullständigt, exempelvis om skiljeklausulen finns i ett ramavtal som inte bifogats, begärs kompletterande dokument innan bedömningen slutförs.
Vad ni bör skicka in
- Det avtal som innehåller den aktuella skiljeklausulen, inklusive eventuella bilagor och ändringsavtal
- Korrespondens där motpartens krav eller ståndpunkt framgår
- Uppgift om var motparten har sitt säte och var dess tillgångar huvudsakligen finns
- Eventuell tidigare extern eller intern bedömning av frågan
Vad ni bör kontrollera innan beställning
- Att skiljeklausulen faktiskt finns i det avtal som är relevant för tvisten, och inte i ett annat avtal i samma avtalsstruktur
- Att ni har rätt att lämna ut avtalet och korrespondensen till en extern rådgivare, särskilt om ett sekretessavtal begränsar detta
- Att den tidsfrist som eventuellt löper, till exempel för att bestrida ett krav, inte hinner passera under den tid bedömningen tar
- Att uppgifterna om motpartens säte och tillgångar är aktuella, eftersom en felaktig uppgift kan göra att en central del av bedömningen måste göras om
Hur påverkar ett entreprenadavtal enligt AB 04 eller ABT 06 bedömningen av en skiljeklausul?
Entreprenadavtal som hänvisar till AB 04 eller ABT 06 innehåller ofta en egen tvistlösningsordning, där skiljeförfarande kombineras med särskilda tidsfrister för invändningar. Memot tar då ställning till hur den ordningen samspelar med den generella skiljeklausulen och om entreprenadavtalets regler går före.
Kan ett memo användas som underlag för invändningar mot ett varumärke eller ett immaterialrättsligt ingripande?
Nej. Ett skiljeförfarande-memo tar ställning till tvistlösningsforum och processuellt läge i en avtalstvist, inte till sakfrågor inom immaterialrätt. Invändningar mot ett varumärke eller ett ingripande hanteras som ett separat uppdrag, med egna frister och egna myndighetskontakter som skiljer sig från de som gäller för en avtalstvist.
Ingår en bedömning av lagfart eller fastighetsrättsliga frågor i memot?
Endast om tvisten faktiskt rör en fastighetsöverlåtelse och skiljeklausulen omfattar den. Lagfart är i sig en fråga om registrering av äganderätt hos Lantmäteriet och ligger normalt utanför ett skiljeförfarande-memo, om inte avtalet kopplar samman de två frågorna. I så fall behandlas den kopplingen som en del av den befintliga bedömningen.
Siffrorna
Priset för ett skiljeförfarande-memo fastställs som ett fast belopp innan arbetet påbörjas, utifrån avtalets omfattning, antalet inblandade parter och hur mycket korrespondens som behöver gås igenom. Det innebär att kostnaden är känd i förväg och inte påverkas av hur lång tid bedömningen faktiskt tar internt.
Leveranstiden räknas från den dag underlaget är komplett, inte från beställningsdagen. Ett enkelt tvåpartsavtal med en tydlig skiljeklausul och begränsad korrespondens tar kortare tid att bedöma än ett avtal med flera bilagor, ändringsavtal och en lång korrespondenshistorik. Om underlaget kompletteras i omgångar förlängs leveranstiden i motsvarande grad, eftersom bedömningen inte påbörjas förrän samtliga efterfrågade dokument har kommit in.
Där det brukar gå fel
Ett skiljeförfarande-memo förutsätter att skiljeklausulen är ostridig, det vill säga att båda parter är överens om att klausulen finns och är giltig. När själva klausulens giltighet är den egentliga tvistefrågan, till exempel om den påstås ha fallit bort genom ett senare avtal, räcker inte det fasta uppdragsomfånget till, och bedömningen måste byggas ut till en fördjupad utredning.
Memot fungerar sämre när tvisten i grunden är flerpartsdriven och parterna omfattas av olika avtal med olika skiljeklausuler. Då krävs först en genomgång av vilka klausuler som är förenliga med varandra, innan den egentliga processuella bedömningen kan göras, vilket normalt ligger utanför den fasta omfattningen.
Det förekommer också att beställare vill använda memot som en förhandlingsposition gentemot motparten, det vill säga dela dess slutsats för att sätta press. Memot är inte skrivet för det syftet och innehåller inga formuleringar avsedda att läsas av motparten. En sådan användning riskerar att blottlägga den egna bedömningen på ett sätt som försvagar den senare processuella positionen, särskilt om slutsatsen är mindre gynnsam än beställaren hoppats.
Vad du gör härnäst
Ett skiljeförfarande-memo ger svaret på om anspråket håller processuellt och vilket forum som är rätt. Det avgör inte om det är ekonomiskt eller strategiskt motiverat att driva tvisten vidare, och det är inte en inlaga som kan användas i förfarandet. Den gränsen är utgångspunkten för nästa steg.
Om bedömningen visar att skiljeklausulen är tillämplig och anspråket håller processuellt, är nästa steg normalt en genomgång av hur tvisten bör drivas vidare, vilket ligger utanför memots fasta omfattning. Boka en genomgång via kontaktformuläret för att gå igenom vad underlaget visar och vilket nästa steg som passar er situation.